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私募内控与反舞弊 廉洁从业管理细则来啦私募行业也要遵守!

来源:贝博app体育官方下载网站 作者:bb平台app贝博浏览:20次更新:2022-08-12 07:06:26

  (以下简称“《细则》”),围绕基金行业募、投、管、退等主要业务,梳理了各流程中的廉洁从业关键风险点,明确了开展基金业务活动中基金经营机构及其工作人员应当遵守的廉洁底线。以便大家可以更清楚地理解监管部门对于基金经营机构及其工作人员的核心要求。

  此外,为协助广大私募基金管理人检视自身内控制度的建立情况,并在内控制度中尽快编制、建立、完善员工从业廉洁制度,基小律特提供私募基金管理人内控制度自查大纲,并编写《公司员工廉洁从业管理制度(范本)》,详见今日推送之第二篇“《基小律干货私募基金管理人之内控制度大检视》”与今日推送第三篇“《基小律干货员工廉洁从业管理制度范本》”。

  2020年3月12日,中国证券投资基金业协会(“中基协”)发布了《基金经营机构及其工作人员廉洁从业管理实施细则》(以下简称“《细则》”),对之前中国证监会发布的《证券期货经营机构及其工作人员廉洁从业规定》予以细化补充。《细则》在原征求意见稿的基础上做了一定程度的修改,围绕基金行业募、投、管、退等主要业务,梳理了各流程中的廉洁从业关键风险点,明确了开展基金业务活动中基金经营机构及其工作人员应当遵守的廉洁底线。基金经营机构及其工作人员的廉洁问题既是业务违规的导火索,也是机构合规风险的放大镜。此前,曾有多家基金经营机构的工作人员因违反协会廉洁从业相关规定受到处罚,情节严重的甚至构成刑事犯罪,而这一领域正是私募机构比较容易忽视的环节。因此,各基金经营机构特别是私募机构及工作人员有必要对《细则》加以学习,并进一步完善内控制度,加强管控经营活动各环节的廉洁合规风险问题。

  以下为基小律团队梳理的《细则》主要条款及简要评析,以便大家可以更清楚地理解监管部门对于基金经营机构及其工作人员的核心要求。

  《细则》第二条指出,基金经营机构是指基金管理公司及其从事基金相关业务的境内子公司、其他公募基金管理人和私募基金管理人。工作人员是指以公司名义开展业务的人员,包括与公司建立劳动关系的正式员工及建立劳务关系或劳务派遣至公司的其他人员等。

  简析:《细则》明确,“基金经营机构”指基金管理公司及其从事基金相关业务的境内子公司、其他公募基金管理人和私募基金管理人。“工作人员”包括上述机构中“建立劳动关系的正式员工、及建立劳务关系或劳务派遣至公司的其他人员”。同时,根据《细则》第二十五条,基金托管人、基金服务机构、以及在协会进行业务登记或备案并接受协会自律管理的其他机构及个人,在从事基金相关业务时也要参照执行此《细则》。

  《细则》第四条规定,基金经营机构承担廉洁文化建设、廉洁从业风险防控主体责任,应当在公司重要制度中以专门章节明确廉洁从业要求……明确董事、监事、高级管理人员和各级负责人的廉洁文化建设和廉洁从业管理责任,并对廉洁从业风险防控工作的相关底稿留档保存。

  简析:《细则》首次提到,基金经营机构及其高级管理人员应当承担“廉洁文化建设”责任。公司应在内部制度中用“专门章节”明确廉洁从业规定,并留档保存。

  《细则》第五条规定,基金经营机构董事会决定本机构的廉洁从业管理目标,对廉洁从业管理的有效性承担责任,履行廉洁从业管理职责……监事会或监事对董事、高级管理人员履行廉洁从业管理职责的情况进行监督。

  简析:机构层面,董事会对于“总经理及高级管理人员”违反廉洁从业规定负有问责义务。监事会或监事履行监督职责。

  《细则》第六条规定,基金经营机构的高级管理人员负责落实廉洁从业管理目标,对廉洁运营承担责任,主要负责人是落实廉洁从业管理职责的第一责任人,履行廉洁从业管理职责。

  简析:之前的征求意见稿规定,总经理是落实廉洁从业管理的第一责任人。《细则》正式稿中予以修改,规定“主要负责人”是第一责任人。

  《细则》第八条规定:基金经营机构应当强化财经纪律,杜绝账外账等不规范行为。对于基金业务及相关活动中产生的费用支出制定明确的内部决策流程和具体标准,确保相关费用支出合法合规。基金经营机构应当根据有关规定制定合理完善的公司营销制度,明确可列入营销费用的具体事项、内容、标准、额度等……。

  简析:《细则》正式版将制定清晰的费用支出具体标准、杜绝账外账等财务管理要求提到了内控制度最前的位置,凸显出监管部门对财经纪律的重视,并且新增了基金经营机构必须制定“公司营销制度及标准”的要求。

  《细则》第十一条规定,基金经营机构发现其工作人员违反本细则规定,且进行内部追责的;基金经营机构及其工作人员发现协会工作人员存在利用职务之便索取或者收受不正当利益等违反廉洁规定行为的;基金经营机构或者其工作人员因违反廉洁从业相关规定被纪检监察部门、司法机关立案调查或者被采取纪律处分、行政处罚、刑事处罚等措施的,应当在十个工作日内向协会报告。

  简析:征求意见稿规定,基金经营机构应就协会的工作人员应当回避而未回避、客户以不正当手段干扰自律管理等情形向协会报告。《细则》正式版对此不再强制要求,而是从新列举了应当向协会报告的三类情形,同时将报告期限调整为十个工作日。

  《细则》第十三条规定,基金经营机构及其工作人员在开展基金募集业务过程中,不得以下列方式输送或者谋取不正当利益:(一)协助客户通过提供虚假个人信息、伪造资料、代持等方式,向不满足适当性要求或合格投资者要求的客户销售产品或提供服务;(二)安排向特定客户销售显著偏离公允价格的结构化、高收益、保本理财产品等交易;(三)以所在机构名义或者以所在机构员工身份,销售未经机构核准销售的金融产品;(四)窃取或者泄露本机构及合作机构的内部信息、客户信息等未公开信息;(五)其他输送或者谋取不正当利益的行为。

  简析:相对于征求意见稿,《细则》较大幅度得修改了基金经营机构募集阶段的行为规范,包括:1、不再单独将未充分说明产品特点、诱导投资者购买不适格产品,谋取不正当利益列为募集阶段利益输送的主要方式,而是以兜底方式禁止输送或谋取不正当利益的行为。2、新增两条募集阶段红线性质的规定,即禁止“安排向特定客户销售显著偏离公允价格的结构化、高收益、保本理财产品等交易”,禁止“以所在机构名义或者以所在机构员工身份,销售未经机构核准销售的金融产品”。3、首次提到禁止基金经营机构及工作人员协助客户通过“代持”方式购买基金产品并从中牟利。

  《细则》第十四条规定,基金经营机构及其工作人员在开展投资交易业务过程中,不得以下列方式输送或者谋取不正当利益:(一)利用他人提供或主动获取的内幕信息、未公开信息、商业秘密和客户信息从事或者明示、暗示他人从事相关交易活动;(二)侵占或者挪用受托资产;(三)不公平对待不同投资组合,在不同账户之间输送利益;(四)以明显偏离市场公允估值的价格进行交易;(五)编造、传播虚假、不实信息,或者利用信息优势、资金优势、持股持券优势,单独或者通过合谋,影响证券、期货及其他衍生品交易价格、交易量;(六)让渡资产管理账户实际投资决策权限;(七)滥用交易佣金分配权利,向租用交易席位的证券、期货公司或者相关利害关系人输送利益;(八)代表投资组合对外行使投票表决权的过程中,不按照客观独立的专业判断投票;(九)直接或间接通过聘请第三方机构或者个人的方式输送利益;(十)其他输送或者谋取不正当利益的行为。

  简析:1、鉴于司法解释对内幕交易和老鼠仓犯罪的行为方式作了细化,《细则》亦相应得将内幕交易和老鼠仓获取信息的方式从“利用职务便利”修改为“利用他人提供或主动获取”。2、明令禁止通过聘请第三方机构或者个人的方式输送利益,但更注重是否实际发生利益输送,而不仅局限于“财务顾问费、投资顾问费”。

  《细则》第十五条规定,基金托管人及其工作人员在开展基金托管业务过程中,不得以下列方式输送或者谋取不正当利益:(一)侵占或者挪用托管资产;(二)出具虚假证明材料;(三)直接或间接为基金管理人违规行为提供便利或者纵容基金管理人违法违规、违反合同条款的行为,如违规划款、违规支付,协助客户进行超限投资,允许基金管理人借用基金托管人名义增信等;(四)其他输送或者谋取不正当利益的行为。

  简析:《细则》列举了基金托管人及其工作人员在基金托管业务中输送或谋取不正当利益常见的三种方式,并以兜底条款加以补充。

  《细则》第十九条规定,基金经营机构及其工作人员在信息技术服务外包、物品和服务采购、项目招投标、人员招聘等业务相关活动中,应建立严格的内部监督管理机制,防范相关工作人员输送或者谋取不正当利益。

  简析:《细则》规定,除基金业务活动外,与基金业务相关的活动,亦禁止输送或谋取不正当利益。基金“业务相关活动”具体指“信息技术服务外包、物品和服务采购、项目招投标、人员招聘等”。

  《细则》第二十一条规定,基金经营机构违反本细则的,协会视情节轻重,可按照有关规定采取谈话提醒、书面警示、要求限期改正、行业内谴责、加入黑名单、公开谴责、暂停受理业务、暂停会员部分权利、取消会员资格等纪律处分,并按照规定记入证券期货市场诚信档案。基金经营机构工作人员违反本细则的,协会视情节轻重,可按照有关规定采取谈话提醒、书面警示、要求强制参加培训、行业内谴责、加入黑名单、公开谴责、认定为不适当人选、暂停基金从业资格、取消基金从业资格等纪律处分,并按照规定记入证券期货市场诚信档案。

  基金经营机构及董事、监事、高级管理人员和各级负责人,对本公司及工作人员违反本细则的行为负有管理责任的,参照前款规定采取纪律处分。

  简析:对于违反廉洁从业规定的机构和从业人员,将可能按规定“记入证券期货市场诚信档案”。值得注意的是,《细则》实施后,本身没有不正当谋利,但对违规人员负有管理责任的公司高级管理人员,也将可能被协会采取谈话提醒、书面警示甚至加入黑名单、记入诚信档案等处分。

  《细则》第二十二条规定,基金经营机构及其工作人员违反本细则,有下列情形之一的,协会依照自律规则从重处理:(一)产生较大不良影响;(二)在协会检查、调查过程中,不如实提供有关文件或资料,伪造、隐匿、篡改或者毁损证据,或者逃避、拒绝、阻碍协会工作人员依照有关规定履行自律管理职责的;(三)对投诉人、举报人、证人等有关人员进行打击报复、陷害的;(四)协会认定应当从重处理的其他情形。

  《细则》第二十三条规定,基金经营机构及其工作人员违反本细则,有下列情形之一的,协会可以对其从轻、减轻处理:(一)主动发现、向协会报告违反本细则的行为,并积极有效整改,落实责任追究的;(二)积极配合检查,并如实说明违反本细则相关情况的;(三)主动采取措施减轻或者消除不良影响的;(四)协会认定应当从轻、减轻处理的其他情形。具有上述情形之一,且情节特别轻微,未造成不良影响的,协会可以对其免予自律惩戒措施。

  简析:《细则》中,将此前自查中发生的部分基金经营机构不配合协会检查等行为,明确列为加重处罚的情节。另外,“打击报复陷害投诉人、举报人、证人”也将被作为协会加重处罚的依据。与加重情节相呼应,协会对于配合协会进行自律管理并且如实说明情况或者主动消除不良影响的基金经营机构,将减轻甚至免于处罚。

  为协助广大私募基金管理人检视自身内控制度的建立情况,并在内控制度中尽快编制、建立、完善员工从业廉洁制度,基小律特提供私募基金管理人内控制度自查大纲,并编写《公司员工廉洁从业管理制度(范本)》,详见今日推送之第二篇“《基小律干货私募基金管理人之内控制度大检视》”与今日推送第三篇“《基小律干货员工廉洁从业管理制度范本》”。

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